律师忠告：企业商业秘密保护，勿临渴掘井，宜未雨绸缪，防患于未然。
——河南成务律师事务所 戚谦

■郑州戚谦律师•企业商业秘密保护专题系列四

侵犯商业秘密案件被控告方的律师代理

戚谦 河南成务律师事务所 13837159892

二、代理被控告方的策略

河南成务律师事务所的戚谦律师认为，代理侵犯商业秘密案件控告方的诉讼策略应主要以下几个方面：
1 、参加和解
作为谈判代表，应做好以下工作：
A、与被控方进行充分的沟通，并对被控方实际是否存在侵权及可能要承担的法律责任作出初步的判断；
B、积极的与指控方进行沟通，尽可能了解其手中掌握的有关被控方侵权的证据的情况及数量；
C、结合现有证据，依据现有法律及实践经验，判断被控方行为的法律性质及后果；
D、根据以上法律分析，会同被控方作出“不接受和解”或“接受和解”的决定，如接受和解，还需进一步按“可以接受”、“勉强可以接受”、“绝对不能接受”等几个档次拟定谈判方案。

2、代为提出异议
认为自己信息的秘密性遭到破坏以后，“权利人”可能会采用申请专利等方式寻求其他方式的保护，此时，律师可视具体情况，针对其专利申请等提出异议。

3、刑事
作为侵犯商业秘密案件被告，应从以下几面进行辩护：
A、原告信息不构成商业秘密，具体要点参照民事部分。
B、起诉被告侵权的事实不清，证据不足。
需提请注意的是，民事诉讼中的“相似加接触”原则在刑事诉讼中是不能采用的，因为“相似加接触”原则只是一个盖然性的证明标准，这一证明标准目前来讲在刑事诉讼中还是不适用的。
C、造成损失的数额没有达到犯罪构成标准。
应注意，构成侵犯商业秘密罪的起点是造成经济损失50万元以上。
D、主观上没有犯罪的故意，不具备犯罪构成的主观要件。
应注意的是，构成侵犯商业秘密罪的主观要件只能是故意，疏忽大意的过失或过于自信的过失都不能构成侵犯商业秘密罪。

4、行政
受到行政机关调查或接到处罚通知后，企业应具体分析案情，选择以下方案。
A、确已构成侵权：主动接受处罚，并就有关赔偿问题与权利人进行协商。
B、确未构成侵权：参照民事诉讼的要点，及时提出抗辩理由并提交证据；接到处罚通知后60日内提出行政复议或在三个月内提起行政诉讼.

5、民事
作为侵犯商业秘密案件中被告方，应从以下几面进行抗辩：
（1）以原告的信息并不构成商业秘密为由进行抗辩
a、诉争信息已为公众所知悉（社会大众或该行业中的普通人员可以比较轻易的通过公开的手段取得），例如：该信息已在国内外的书籍、报刊等媒体上公开；该信息已被国内有关产品所公开；经有关机构鉴定，该信息已是行业内通知技术。
b、诉争信息不具有实用性、不能为权利人带来经济利益，即该信息仅在理论上成立，目前尚无法将其应用到实际当中，不具有实用性，也不能给原告带来潜在的竞争优势。
c、诉争信息未经权利人采取保密措施或虽采取了保密措施，但显然不足以保护该信息的秘密性，不足以让他人知道该信息乃秘密信息。

（2）以侵权行为不存在为由进行抗辩
a、被告使用的信息与原告的信息不相同也不相似。
关于这一点，可采用“密点对照”的方法进行分析，即将原告主张的秘密信息中的要点与被告使用的信息中的要点进行对照，以论证两者间的相同及区别点。当然，也可直接申请有关机构对此进行鉴定。
b、被告没有可以接触到原告信息的条件与可能性。
c、被告的信息有合法来源，比如：
使用已经原告许可同意；
新疆维吾尔自治区人民政府办公厅


新政办〔2001〕32号

关于印发新疆维吾尔自治区林业局职能配置、内设机构和人员编制规定的通知

伊犁哈萨克自治州，各州、市人民政府，各行政公署，自治区人民政府各部门、各直属机构：
　《新疆维吾尔自治区林业局职能配置、内设机构和人员编制规定》经自治区机构改革领导小组办公室审核后，已报自治区人民政府批准，现予印发。

二○○一年三月二十二日

新疆维吾尔自治区林业局职能配置、
内设机构和人员编制规定

　　根据《自治区党委、自治区人民政府关于自治区党委和自治区人民政府机构设置的通知》（新党委字〔2000〕20号），设置新疆维吾尔自治区林业局（以下简称自治区林业局）。自治区林业局是自治区人民政府主管全区林业工作的直属机构。
　　一、职能调整
　（一）划入的职能
　将原由水利厅承担的在宜林地区以植树、种草等生物措施防治水土流失的政府职能，交给自治区林业局承担。
　（二）下放的职能
　1.将林地调查、定级、估价工作，交给事业单位承担。
　2.将野生动植物资源调查，国家和自治区重点保护野生动植物及濒危物种救护工作，野生动植物驯养繁殖及培育繁殖工作交给事业单位承担。
　3.将利用森林资源开展的旅游工作和花卉工作交给事业单位承担。
4.将全区林业宣传报道工作、文化长廊建设，交给事业单位承担。
5.将林业建设（包括林业生产、林业项目建设等）检查验收的具体工作，交给事业单位承担。
（三）取消的职能
1.对木材生产、木浆造纸等林业产业的管理。
2.组织提报统配木材的分配计划，参与和协调统配木材的分配、调拨工作。
3.规划指导林产品市场建设。
4.协调森工企业（集团）与自治区有关部门和当地人民政府之间关系以及出现的重大问题。
5.指导林业经济体制改革。
6.配合有关部门做好农村能源发展、农业综合开发和扶贫等组织指导工作。
二、主要职责
根据以上职能调整，自治区林业局的主要职责是：
（一）贯彻执行国家关于森林生态环境建设、森林资源保护和国土绿化的方针、政策、法律、法规；研究拟定自治区的方针、政策及实施办法，组织起草有关林业方面的地方性法规和规章，并监督实施。
　 （二）拟定自治区林业发展战略、中长期规划和年度计划，并组织实施和监督检查；监督全区林业建设资金及其他有偿资金的管理和使用。
（三）组织、指导森林资源（含经济林、薪炭林、用材林、防护林及其他特种用途林在内的天然林、人工林、次生林）的管理培育；组织实施天然林保护工程和生态建设工程；组织全区森林资源调查、动态监测和统计；审核并监督森林资源的管理使用；组织编制全区森林采伐限额并监督执行；监督林木、木材的凭证采伐与运输；组织、指导林地、林权管理并对征用、占用林地依法进行审核报批；负责森林资源有偿使用并监督林地合理开发利用。
　（四）组织指导植树造林和封山育林及平原天然林和河谷次生林的恢复发展工作；指导以植树种草等生物措施防治水土流失和防沙、治沙工作；组织协调防治荒漠化有关国际公约的履约工作；组织指导各类林业基地及工程项目的建设和林木种苗管理；指导国有林场（苗圃）、森林公园和花卉及林业工作站、监控站、护林站等基层林业工作机构的建设和管理。
　（五）组织和监督、指导全区陆生野生动植物资源的保护和合理开发利用；拟定及调整国家重点保护的野生动物、植物名录，报政府批准后发布；在国家级、自治区级自然保护区的区划、规划原则的指导下，指导森林和陆生野生动植物及湿地类型自然保护区的建设和管理；负责濒危物种进出口管理和国家、自治区保护的野生动物、珍稀树种、珍稀野生植物及其产品进出疆的审批工作；组织、协调有关国际公约的履约工作；按照管理权限主管猎枪弹具的销售和使用管理工作。
　（六）制定全区森林防火工作规划并组织、协调、指导监督全区森林防火工作；指导全区森林公安工作，管理森林公安队伍，负责协调、监督查处破坏森林资源和野生动物资源的重大案件；组织、指导全区森林病虫鼠害的防治、检疫工作。
　（七）研究提出全区林业发展的经济调节意见；监管国有林业资产；负责审批重点林业建设项目；指导林业基础设施建设，负责林业基本建设和技术改造项目的预审或审批；指导、监督林业系统财务工作，负责自治区各类林业基金的筹集管理和监督使用；会同有关部门负责林业工业产品质量、标准的监督管理。
（八）指导各类商品林（包括用材林、经济林、薪炭林、木本药材、特种用途林）和风景林、花卉的培育。
（九）组织指导林业科技、教育和外事工作；指导全区林业队伍建设。
（十）承办自治区人民政府交办的其他事项。
三、内设机构
根据上述职责，自治区林业局设置9个职能处（室）：
（一）办公室
协助局领导组织、协调机关日常工作，拟定和监督执行局机关的各项工作制度和工作计划，承办机关文秘、档案、会议、信息、督查、信访、保卫、机要、保密和外事接待等工作；承办机关财务、房管、基建工作；负责局党委办公室日常工作；负责机关和指导直属单位办公自动化建设及应用；承办局新闻发布工作；承担林业国际国内合作与交流工作，参与引进利用外资，争取国外、区外经济技术援助等工作；指导机关服务中心工作。
　（二）政策法规处
　调查研究并提出全区森林生态环境建设、森林保护、陆生野生动植物资源保护、国土绿化和防治荒漠化方面的林业综合性方针、政策及有关林业地方性法规和规章草案；承办林业执法监督、行政诉讼和行政复议；管理、协调、监督林业行政处罚工作；指导、协调林业法制宣传工作。
　（三）造林和林果业管理处
　负责国家和自治区有关国土绿化、植树造林、封山育林的政策、法规的宣传贯彻；组织起草自治区造林绿化、迹地更新等方面的政策法规、规程标准并监督执行；组织、指导以植树种草等生物措施防治水土流失和防沙、治沙工作；组织协调防治荒漠化有关国际公约的履约工作；指导各类商品林（包括用材林、经济林、薪炭林、木本药材、特种用途林）和风景林、花卉的培育；组织、指导全区森林病虫鼠害的防治、检疫工作；指导国有林场（苗圃）、森林公园和花卉及林业工作站、监控站、护林站等基层林业工作机构的建设和管理。
　（四）森林资源和林政管理处
　组织全区森林资源调查、动态监测；指导监督森林资源的管理使用和林政执法工作；承办政府确定的天山西部、阿尔泰山、天山中东部的国有森林资源管理和向其派驻森林资源监督监理机构的工作；监督植树造林、封山育林的检查验收；组织编制、审核全区森林采伐限额并监督执行；监督林木、木材的凭证采伐与运输；组织、指导林地、林权管理并对征用、占用林地依法进行审核报批；负责森林资源有偿使用并监督林地合理开发利用。
　（五）野生动植物保护管理处
　负责国家和自治区陆生野生动植物资源保护和管理的有关政策法规的宣传贯彻；组织和监督、指导全区陆生野生动植物资源的保护和合理开发利用；拟定及调整国家重点保护的野生动物、植物名录，报政府批准后发布；在国家级、自治区级自然保护区的区划、规划原则的指导下，指导森林和陆生野生动植物及湿地类型自然保护区的建设和管理；负责濒危物种进出口管理和国家、自治区保护的野生动物、珍稀树种、珍稀野生植物及其产品进出疆的审批工作；组织、协调有关国际公约的履约工作；指导野生动植物保护管理办公室的工作。
　（六）发展计划和资金管理处
　研究提出全区林业发展和天然林资源保护、退耕还林、生态环境建设的发展规划、计划；监督全区林业建设资金及其他有偿资金的管理和使用；编制林业系统建设项目及财务预决算；负责林业统计工作；负责审批重点林业建设项目；指导林业基础设施建设，负责林业基本建设和技术改造项目的预审或审批；研究提出全区林业发展的经济调节意见；指导、监督林业系统财务工作，负责自治区各类林业基金的筹集管理和监督使用；监管国有林业资产以及局机关、直属单位的资产。
　（七）科学技术处
　负责指导全区林业科学技术研究，组织拟定林业科技发展规划和计划，指导林业科学研究；承办林业基础研究项目、重大林业科技攻关项目、科技产业化项目、科技成果推广项目的组织实施、评审鉴定、成果登记、奖励申报工作；指导全区林业科技成果的示范、推广与应用；承担林业质量技术监督和有关植物新品种保护、管理工作；指导、协调林业技术市场建设和管理；指导、协调林业对外科技交流和科技协作项目的实施；参与利用国内外先进科学技术的交流合作和引进培训、推广工作；指导基层林业科技机构的建设和管理。
　（八）组织人事教育处
　负责林业行业的精神文明建设和思想政治工作；组织制定林业教育发展计划并组织实施；承办局机关和直属单位机构、编制和人事管理工作；调查和预测林业人才资源，指导全区林业队伍建设和林业系统专业技术人员的管理工作；负责局系统享有政府特殊补贴及省区以上优秀人才、专家、劳模的推荐工作。
　（九）劳动和社会保障处
　负责局直属单位社会保障和福利工作；组织指导局机关和直属单位的安全生产和人员分流、再就业和劳动争议调解及有关培训工作。
　机关党委：负责机关和直属单位的党群工作。
　监察室：是自治区监察厅的派驻机构，负责机关和直属单位、指导本系统的行政监察工作。监察室与林业局党委纪委合署办公，一个机构两块牌子，履行党的纪律检查和行政监察职能。行政编制5名，处级领导职数2名。
　　四、人员编制
　　自治区林业局机关行政编制为57名。其中：局级领导职数5名（含纪委书记1名），处级领导职数24名（含机关党委专职副书记1名）。
　　老干部工作处，单列编制14名，领导职数2名。
　　五、事业单位和编制
　（一）机关服务中心，相当县级，核定事业编制75名。其中：全额预算管理38名，差额预算管理16名，自收自支21名，领导职数3名。
（二）修志单列事业编制4名，全额预算管理，由局办公室管理。
（三）成立新疆维吾尔自治区林业宣传信息中心，相当县级，事业编制29名。其中：全额预算管理23名，差额预算管理6名，领导职数2名。主要负责全区林业宣传报道工作和文化长廊建设。
　（四）新疆维吾尔自治区林木种苗管理总站（新疆维吾尔自治区林木种苗质量监督检验站），相当县级，事业编制22名，领导职数3名，全额预算管理。